Uitspraak: Verzoek enquête aangehouden (2)
Partijen verzoeken de OK (1) te bepalen dat de buitengewone AvA van ASMI met de voorgestelde agendapunten wordt verplaatst naar 15 oktober 2008 en (2) een terechtzitting vast te stellen ter behandeling van en uitspraak te doen over de verzochte onmiddellijke voorzieningen. (ARO 2008/112; zie ook uitspraak ARO 2008/106)
Uitspraak Ondernemingskamer: De OK zal het verzoek van partijen toewijzen, en (1) als nadere datum waarop de bedoelde buitengewone AvA van ASMI moet plaats vinden, uiterlijk 22 oktober 2008 vaststellen. En (2) als datum waarop uiterlijk de in dat onderdeel bedoelde terechtzitting zal plaatsvinden en uitspraak wordt gedaan, 22 september 2008 vaststellen.
Situatie
Bij beschikking van 20 mei 2008 heeft de OK: (1) de AvA van ASMI van 21 mei 2008 verboden besluiten te nemen over de door Hermes c.s. voorgestelde agendapunten; (2) partijen opgedragen de OK uiterlijk 23 juni 2008 mededelingen te doen omtrent de uitkomst van het door de OK bevolen voortgezette overleg en (3) ASMI bevolen uiterlijk 15 juli 2008 een buitengewone AvA te doen plaatsvinden waarin in ieder geval op de voorgestelde agendapunten zal (kunnen) worden besloten.
Stichting Continuïteit heeft verslag gedaan van het overleg, er op gewezen dat zich recent twee gegadigden hebben gemeld die samen de activiteiten van ASMI willen verwerven en zich op het standpunt gesteld dat besluitvorming in een op 15 juli 2008 te houden AvA over de voorgestelde agendapunten nu niet opportuun is en schadelijk zou zijn voor de belangen van ASMI en die van haar stakeholders. Zij heeft opgemerkt dat zij zich kan voorstellen dat de OK bij nadere beschikking de datum van 15 juli 2008 vervangt door een ander te bepalen, of pro forma reeds nu vast te stellen datum in september of oktober 2008.
Hermes c.s. hebben de OK laten weten dat gesprekken hebben plaatsgevonden tussen ASMI, Hermes c.s. en Stichting Continuïteit, gerapporteerd dat twee Amerikaanse partijen een bod willen doen op belangrijke activiteiten van ASMI, en verslag gedaan van ‘de procesafspraken en kanttekeningen’ waartoe het tussen partijen gevoerde overleg volgens hen heeft geleid. Namelijk dat partijen de OK zullen verzoeken: (1) te bepalen dat de buitengewone AvA van ASMI met de voorgestelde agendapunten wordt verplaatst naar 15 oktober 2008 en (2) een terechtzitting vast te stellen ter behandeling van en uitspraak te doen over de verzochte onmiddellijke voorzieningen op een moment dat niet vroeger gelegen is dan 1 september 2008 en niet later dan 15 september 2008. Hermes c.s. hebben zich het recht voorbehouden het verzoek te doen tot eerdere behandeling ter terechtzitting voor het geval niet een transactie op voor hen aanvaardbare condities tot stand zou komen of een nader uitstel te vragen indien het onderhandelingsproces daarbij gebaat mocht zijn.
ASMI heeft de OK bericht dat zij zich, gelet op de bereikte overeenstemming over de verlenging van de termijn voor nader overleg zoals bedoeld in de beschikking van 20 mei 2008, aansluit bij de suggestie dat de OK – overeenkomstig het verzoek van Hermes c.s. – bij beschikking nadere data zal vaststellen.
De Vereniging van Effectenbezitters heeft het belang onderstreept van een zo spoedig mogelijke terugkeer naar de verhoudingen binnen de AvA zonder de ‘dominerende invloed van de Stichting Continuïteit’. Verder uit zij haar bezorgdheid over de vraag of en in hoeverre door ASMI de ‘op haar rustende plicht voldoende transparantie te creëren en de aandeelhouders gelijk te behandelen’ naleeft, aannemend dat ASMI deze plicht zal naleven, zich aangesloten bij het verzoek van Hermes c.s. en zich ook het recht voorbehouden een eerdere behandeling ter terechtzitting en uitspraak te zullen verzoeken indien de omstandigheden daartoe aanleiding mochten geven.
Centaurus c.s. hebben te kennen gegeven het verzoek van Hermes c.s. te steunen. Del Prado Sr. heeft het verzoek van Hermes c.s. ondersteund.
De OR van ASM Europe BV heeft zulks ook gedaan en zich eveneens het recht voorbehouden een eerdere behandeling ter terechtzitting en uitspraak te zullen verzoeken indien de omstandigheden daartoe aanleiding mochten geven.
Ondernemingskamer
Alle partijen – mede in het licht van de omstandigheid dat zich recent een tweetal partijen heeft aangediend dat publiekelijk te kennen heeft gegeven onderdelen van de activiteiten van ASMI te willen verwerven – wensen een bepaald uitstel van de behandeling ter terechtzitting van het verzoekschrift van Hermes c.s. en van een uitspraak in deze zaak, en van de termijn waarbinnen een buitengewone AvA van ASMI zal plaatsvinden, althans dat zij zich tegen een dergelijk uitstel niet verzetten.
De OK zal daarom het verzoek van Hermes.c.s. toewijzen, maar – vanwege verhindering aan haar zijde om het verzoek genoemd in onderdeel 2 in zoverre te honoreren – als datum waarop uiterlijk de in dat onderdeel bedoelde terechtzitting zal plaatsvinden en uitspraak wordt gedaan, 22 september 2008 vaststellen. In verband daarmee zal zij als nadere datum waarop de in onderdeel 1) van het verzoek van Hermes c.s. bedoelde buitengewone AvA van ASMI moet plaats vinden – door hetgeen omtrent de oproepingstermijn blijkbaar tussen partijen is besproken: uiterlijk 22 oktober 2008 vaststellen.
Ter de te bepalen terechtzitting zal eveneens het verzoek van Hermes c.s. worden behandeld, voor zover dat strekt tot het bevelen van een onderzoek naar het beleid en de gang van zaken van ASMI.
Partijen dienen ten slotte, behoudens indien de te bepalen terechtzitting geen doorgang behoeft te vinden omdat tussen hen een regeling in der minne tot stand is gekomen, dan wel anderszins aan een beslissing van de OK geen behoefte bestaat, de OK uiterlijk 4 september 2008 mededelingen te doen over de uitkomst van het voortgezette overleg.
DATUM UITSPRAAK: 27 juni 2008
RECHTERLIJK COLLEGE: Hof Amsterdam (OK)
NAAM PARTIJEN: Hermes Focus Asset Management Europe LTD c.s en Fursa Master Global Event Driven Fund LP / ASM International NV en belanghebbenden Centaurus Capital Limited c.s., Vereniging van Effectenbezitters, Stichting Continuïteit ASM International, A.H. del Prado en OR ASM Europe BV
VINDPLAATS: ARO 2008/112
Advokatenkollektief Utrecht
