Uitspraak: Samenwerking
Is er sprake van een voorgenomen besluit door de medeondernemer tot samenwerking van de betreffende vestiging (van de onderneming) met een andere onderneming? (JAR 2006/169)
Uitspraak Ondernemingskamer: Nee, er is geen sprake van een voorgenomen besluit. Daarnaast betreft het besluit tot samenwerking niet de onderneming waarvoor de OR is ingesteld, zodat er niet zondermeer gesproken kan worden van medeondernemer die het voorgenomen besluit neemt.
Situatie:
Leaf International houdt alle aandelen in Leaf Holland. Voor de vestiging van Leaf Holland (producent van ondermeer kauwgom) te Sneek is de OR ingesteld. In juli 2005 heeft Leaf International besloten een vestiging van haar Finse dochterbedrijf in Turku), dat voor Finland bestemde kauwgom produceerde onder de naam Jenkki, te sluiten. Naar aanleiding hiervan is onderzoek gedaan naar de mogelijkheid om Jenkki door Leaf Holland te Sneek te laten produceren en verpakken, hetgeen heeft uitgewezen dat dit inderdaad mogelijk is mits een forse investering zou worden gepleegd. In afwachting van definitieve besluitvorming vindt wel al productie van Jenkki plaats in Sneek. In het najaar van 2005 heeft Leaf Holland echter meegedeeld nog geen extra investeringen te doen in afwachting van verdere besluitvorming. Op 20 december 2005 is aan het personeel van Leaf Holland te Sneek meegedeeld dat Leaf International overweegt de productie van het volume van Jenkki uit te besteden aan de Deense onderneming Gumlink zodat van definitieve overheveling naar Sneek geen sprake zal zijn. Daarop heeft OR de ondernemers laten weten dat hij het voornemen om “Gumlink in Denemarken aan te wijzen als “preferred partner” voor de productie van het gehele kauwgomvolume van Turku” beschouwt als voorgenomen besluit conform artikel 25 lid 1 sub b WOR en daarom een adviesaanvraag wenst. De ondernemers hebben de opvatting dat er sprake is van een adviesplichtig besluit van de hand gewezen. Daarop stelt de OR beroep in bij de OK.
Ondernemingskamer:
Volgens de ondernemers is er (nog) geen sprake van een (voorgenomen) besluit tot samenwerking. De OK overweegt dat zij er op hebben gewezen dat nog slechts wordt onderhandeld met Gumlink over eventuele samenwerking en dat deze nog steeds voortduren. De OR heeft dit niet – voldoende – betwist en heeft hiertegenover niet aannemelijk gemaakt dat de onderhandelingen met Gumlink een dusdanig stadium hebben bereikt dat sprake is van een (voorgenomen) besluit tot samenwerking. De door de OR genoemde omstandigheid “dat het de ondernemingsraad bekend is dat Gumlink proeven neemt met de verpakking van een nieuw kauwgomproduct” en de door de advocaat van de OR aan de advocaat van de ondernemers op 13 februari 2006 genoemde omstandigheden dat het “de ondernemingsraad inmiddels bekend (is) dat Sneek (…) geen nieuwe ingrediënten meer inkoopt voor de productie van Jenkki kauwgum” en “dat de geplande overbrenging van de verpaklijn voor de productie van Jenkki kauwgum van Turku naar Sneek is gecanceld”, leiden niet tot de conclusie dat wel van een zodanig besluit sprake is. Dit te minder nu de ondernemers gemotiveerd hebben aangevoerd dat genoemde inkoop slechts tijdelijk was uitgesteld en later weer is hervat. Nu aldus onvoldoende aannemelijk is dat sprake is van een (voorgenomen) besluit tot samenwerking, moet reeds daarom het verzoek van de OR worden afgewezen.
Maar ook als er wel sprake zou zijn van een (voorgenomen) besluit moet het verzoek worden afgewezen. Overwogen wordt dat de samenwerking waarop het besluit ziet er een is tussen de Finse dochter van Leaf International en Gumlink en betreft deze samenwerking, zoals genoegzaam aannemelijk is, slechts productie, verpakking en – mogelijk – ontwikkeling van door de Finse dochter voor Finland vervaardigde kauwgomsoorten. Dat – mede – sprake zou zijn van samenwerking tussen Leaf Holland te Sneek en Gumlink, zoals de OR voorstaat, ziet de OK niet in. Dat Gumlink ingevolge de samenwerking zich – mogelijk – ook bezig zal houden met productie en verkoop van een nieuwe kauwgomsoort, maakt dit niet anders, (reeds) omdat dit een variant van die kauwgomsoort betreft die door de Finse dochter in Turku is ontwikkeld om te worden verhandeld op de Scandinavische markt (en niet – zoals door de OR verondersteld – de in Sneek ontwikkelde variant van die kauwgomsoort met dezelfde naam is). Ook de door de OR genoemde mogelijkheid dat een – eventuele – samenwerking met Gumlink de ontwikkeling van andere nieuwe producten betreft, maakt dit niet anders, nu, naar de ondernemers hebben gesteld en door de OR niet – voldoende – is weersproken, het ook dan gaat om voortzetting van in Turku verrichte activiteiten. Mitsdien heeft een eventuele samenwerking met Gumlink geen betrekking op de onderneming die door de ondernemers in stand wordt gehouden. De omstandigheid dat vestiging Sneek na sluiting van vestiging Turku, betrokken was en is bij productie ten behoeve van de Finse markt, maakt dit niet anders. Of die eventuele samenwerking – mogelijk – ook gevolgen heeft voor vestiging Sneek, zoals de OR onder verwijzing naar artikel 25 lid 1 laatste zin WOR heeft betoogd, kan dan ook in het midden blijven.
Een door Leaf International genomen of te nemen besluit tot samenwerking als hier bedoeld maakt Leaf International nog niet tot medeondernemer van Leaf Holland onderscheidenlijk brengt nog niet mee dat het besluit moet worden toegerekend aan Leaf Holland. In het licht van het hiervoor overwogen kan immers niet worden gezegd dat het besluit naar zijn aard valt binnen de sfeer van de aan de organen van Leaf Holland toekomende bevoegdheden, hetgeen – naast het vereiste dat de betrokken andere (rechts)persoon ten opzichte van de ondernemer stelselmatig invloed op de besluitvorming binnen de door de ondernemer gedreven onderneming uitoefent – vereist is voor het oordeel dat sprake is van die andere (rechts)persoon ten aanzien van een besluit als medeondernemer heeft te gelden. Dat zou slechts anders kunnen zijn indien Leaf International een besluit zou nemen dat betrekking heeft op (uitbreiding of inkrimping van) de productie in Sneek.
DATUM UITSPRAAK: 8 juni 2006
RECHTERLIJK COLLEGE: Ondernemingskamer
NAAM PARTIJEN: OR Leaf Holland BV / Leaf Holland BV en Leaf International BV
VINDPLAATS: ARO 2006/112; JAR 2006/169
Advokatenkollektief Utrecht
