Uitspraak: Nieuwe feiten na advies OR
Zijn er nieuwe feiten en omstandigheden bekend geworden, die zouden hebben geleid tot een negatief advies over de verkoop van de "restwinkels" van Laurus?(JAR 2001/185)
Uitspraak Ondernemingskamer: Nee, het is niet aannemelijk dat de COR tot een ander advies had kunnen komen indien hij over juiste(re) en vollediger gegevens had kunnen beschikken.
Situatie:
Op 25 oktober 2000 heeft Laurus een Businessplan opgesteld dat beoogde de Spar- en Basismarktformule af te stoten en de overige formules op te laten gaan in een nieuwe formule onder de naam Nieuwe Konmar. Tussen september 2001 en 2002 zouden 800 winkels tot Nieuwe Konmars worden omgebouwd en 128 'restwinkels' worden afgestoten. Op 12 januari 2001 heeft de Centrale Ondernemingsraad (COR) positief geadviseerd naar aanleiding van de adviesaanvraag van 17 november 2000 met betrekking tot deze voorgestelde reorganisatie. De eerste omgebouwde Nieuwe Konmar-filialen zijn op 15 mei ( week 20) 2001 geopend. Tijdens de overlegvergadering van 27 juni 2001 heeft Laurus erkend dat sprake was van "kinderziektes" bij de Nieuwe Konmarfilialen. Meegedeeld werd dat deze filialen per saldo een hogere omzet zouden realiseren en dat per 1 september 2001 de Nieuwe Konmarfilialen een omzetstijging van 12% zouden laten zien. Bij brief van 2 juli 2001 heeft Laurus de COR advies gevraagd met betrekking tot het sluiten van een raamovereenkomst met Sperwer tot overdracht aan Sperwer van 94 'restwinkels'. Op 12 juli 2001 heeft de COR positief geadviseerd. In een op diezelfde dag door Laurus openbaar gemaakt persbericht werd onder meer melding gemaakt van het feit dat in week 20 t/m 25 de omzet bij de Nieuwe Konmarfilialen gemiddeld met 8% terugliep. De winkels die in week 26 en 27 zijn geopend liepen beter en scoorden een omzetplus van 12%. De omzetgroei bedroeg per saldo 2%. Bij brief van 23 augustus 2001 heeft de COR het eerder gegeven positief advies met betrekking tot de verkoop van de restwinkels aan Sperwer ingetrokken en aan Laurus verzocht de overdracht op te schorten. Bij memo van 27 augustus 2001 heeft Laurus aan de COR bericht dat was besloten de ombouw van de winkels tot Nieuwe Konmar voor onbepaalde tijd op te schorten. De COR heeft, na het intrekken van zijn positieve advies, beroep aangetekend tegen het besluit van Laurus tot overdracht van de restwinkels aan Sperwer. De COR voerde in het beroep aan dat na het op 12 juli 2001 gegeven positieve advies, feiten en omstandigheden bekend zijn geworden, die zouden hebben geleid tot een negatief advies indien de COR daarmee toen bekend was geweest.
Ondernemingskamer:
Van belang is of de door de COR aangevoerde feiten en omstandigheden voldoen aan de daaraan volgens artikel 26 lid 1 (slot) WOR te stellen eisen. Eén van die eisen is dat de feiten en omstandigheden moeten hebben bestaan ten tijde van het nemen van het besluit. De beslissing de ombouw van de filialen op te schorten dateert van eind augustus 2001, zodat dit feit niet voldoet aan de daaraan te stellen voorwaarde. Dit feit wordt daarom buiten beschouwing gelaten. Uit de door Laurus overgelegde weekoverzichten blijkt verder dat de COR niet van onjuiste gegevens is uitgegaan bij het geven van zijn advies. De betrouwbaarheid van de informatieverstrekking aan de COR in de periode van 27 juni tot 12 juli 2001 omtrent de gerealiseerde omzet door de Nieuwe Konmarfilialen is op zijn minst genomen aan twijfel onderhevig. De mededeling omtrent de te verwachten winst in september betrof echter een prognose en geen toezegging. Uit de feiten blijkt echter dat de COR er zich ten tijde van het geven van het advies bewust van is geweest dat de gang van zaken bij de ombouw naar de nieuwe formule zowel wat betreft de organisatie als de omzet allerminst voorspoedig verliep. Het is dus niet aannemelijk dat de COR in het veronderstelde geval dat hij op 12 juli 2001 over juiste(re) en volledige(r) gegevens had kunnen beschikken, tot een ander advies had kunnen komen. Het verwijt dat de aan Sperwer over te dragen panden niet voldoen aan in een eerder stadium gestelde criteria is een klacht die betrekking heeft op de uitvoering van het besluit. De rechtsgang van artikel 26 WOR is daarvoor niet gegeven. Wijst de verzoeken af.
DATUM UITSPRAAK: 17 september 2001
RECHTERLIJK COLLEGE: Ondernemingskamer
NAAM PARTIJEN: COR Laurus NV / Laurus NV en BV Sperwer Holding
VINDPLAATS: JAR 2001/185; JOR 2001/260
Advokatenkollektief Utrecht
